Venda maciça de acções de empresas no Senegal.

A venda de acções e a transmissão de uma empresa implicam a participação no capital de uma sociedade. O capital é constituído pela soma das acções da sociedade. No momento de uma transferência maciça ou total de acções de uma sociedade, a dificuldade reside em determinar o objetivo da operação: trata-se da venda das próprias acções ou da transferência da propriedade dos activos da sociedade?

A interpretação desta transmissão tem implicações fiscais importantes. De acordo com o artigo 472-V-1 do CGI, as transmissões de partes sociais de sociedades comerciais estão sujeitas a um imposto de 11PT3T, enquanto as transmissões a título oneroso de bens empresariais estão sujeitas a um imposto de 101PT3T (artigo 472-I-1). De acordo com a antiga legislação, as vendas de activos comerciais eram tributadas a 151PT3T. Esta diferença de taxas de imposto é significativa, sobretudo quando os montantes envolvidos são elevados, o que ilustra bem a problemática fiscal das transmissões de direitos sociais em grande escala.

Requalificação pela administração fiscal :

As autoridades fiscais não devem reclassificar automaticamente uma venda em grande escala de acções da empresa como uma venda de activos da empresa. A doutrina administrativa impõe condições cumulativas para permitir esta reclassificação. O Livro IV dos procedimentos fiscais estipula que: "as qualificações dadas pelos contribuintes às operações e actos que praticam não são oponíveis à Administração, que tem o direito de as repor na sua verdadeira natureza".

Esta doutrina, que tem sido reafirmada em diversas ocasiões, estabelece que a transmissão de direitos sociais em massa só pode estar sujeita aos impostos de transmissão aplicáveis aos bens empresariais se da transmissão resultar a dissolução ou a absorção da sociedade ou se for acompanhada de alterações significativas do pacto social num curto espaço de tempo. Estas alterações incluem uma alteração do objeto social, da forma, da sede ou da denominação, ou um aumento significativo do capital. Um único destes critérios, como a alteração da forma jurídica, não é suficiente para caraterizar a criação de uma nova sociedade.

A combinação destes critérios torna complexa a reclassificação da venda de acções da sociedade como venda de activos da sociedade. A ausência de reclassificação automática e a consideração de factos posteriores à transmissão dos direitos sociais protegem os contribuintes que têm conhecimento destas condições contra uma reavaliação fiscal, aumentando assim a sua segurança jurídica.

O caso da Entreprise Franche d'Exportation (EFE) :

Apesar das generosas isenções de que beneficiava, a EFE não estava isenta do imposto sobre as transmissões de acções da empresa 1%. De acordo com a doutrina jurídica, a transferência de acções poderia ser reclassificada como uma transferência de activos empresariais se os critérios fossem cumpridos, resultando na tributação à taxa aplicável aos activos empresariais. As isenções concedidas à EFE diziam respeito apenas à EFE e não ao adquirente dos direitos das acções. A EFE estava isenta de direitos de registo, mas tal não se aplicava à transferência dos seus direitos sociais.

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